Уголовно-правовой анализ признаков статьи 242 УК РФ связан с определенными трудностями, так как в диспозиции статьи использован признак \"незаконное\", который означает бланкетность уголовно-правовой нормы, с отсылкой на другие правовые нормы и соответственно подразумевая законные способы изготовления и распространения порнографии, которые никакими правовыми актами не предусмотрены. В комментариях к данной статье УК Председателя Верховного Суда Российской Федерации В.М. Лебедева незаконность как признак объективной стороны выражается в следующих действиях: (35)
1. Незаконное изготовление в целях распространения (создание любым способом материала или предмета порнографического содержания без соответствующего разрешения либо в нарушение установленных правил с целью ознакомления других лиц с ними независимо от формы такого ознакомления).
2. Незаконное изготовление в целях рекламирования (те же самые действия с целью вызова интереса к материалу или предмету у иных людей).
3. Незаконное распространение (в нарушение установленных правил или без соответствующего разрешения доведения до сведения других лиц материалов и предметов порнографического характера).
4. Незаконное рекламирование (в нарушение установленных правил или без соответствующего разрешения сообщение иным гражданам о наличии таких материалов и предметов, их содержании, условии приобретения и т.п.).
5. Незаконная торговля (реализация порнографических материалов и предметов иным лицам за определенную плату лицом, не имеющим лицензии, в запрещенных местах, в нарушение порядка торговли, в том числе продажа несовершеннолетним и т.п.).
Непосредственным объектом по статье 242 УК \"изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних будут являться общественные отношения, обеспечивающие нормальное психосексуальное и нравственное развитие несовершеннолетних, которое нарушается при их участии в качестве исполнителей при производстве материалов и предметов порнографического содержания. С другой стороны эта норма направлена на охрану общественной нравственности, предотвращает возможность формирования девиантных сексуальных стимулов объектом которых могут выступать несовершеннолетние и малолетние, а способом реализации принуждение и насилие.
Признаками объективной стороны состава преступления по статье 242 (1) будут являться:
1. В содержании порнографических материалов изображение заведомо несовершеннолетних.
2. Перемещение через Государственную границу данных материалов; где под перемещением следует понимать любые действия по ввозу или вывозу с территории РФ данной продукции, включая пересылку в почтовых международных сообщениях, электронную почту и другие средства связи.
3. Привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера.
Хранение в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования указанных материалов, при этом хранение относится к длящимся преступлением и соответственно будет являться оконченным с момента начала хранения.
Субъектом преступлений по статье 242 является лицо, достигшее 16 летнего возраста, в то же время по статье 2421 предусмотрены только специальные субъекты. В части 1 это лицо, достигшее 18 летнего возраста, в части 2 субъектом преступления выступают:
* родители;
* лицо, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего;
* педагоги;
* работники воспитательных, образовательных, лечебных либо иных учреждений, обязанные осуществлять надзор за несовершеннолетним.
Введение широкого круга специальных субъектов в части 2 статьи мера совершенно оправданная и давно используемая в законодательствах зарубежных государств (например, УК Германии), в отношении криминальных форм сексуального поведения.
В двух случаях по статье 242 УК возможно рассматривать совершение преступлений по совокупности:
1) если субъектом преступления выступает специальный субъект - должностное лицо и соответственно действия виновного квалифицируются по совокупности преступлений предусмотренных статьями 242 и 285 \"злоупотребление должностными полномочиями\" УК РФ; (36)
2) при распространении порнографических материалов среди лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста (в соответствии с Ф3-N73 от 21.07.04 г.) или их ознакомление, тогда действия квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 242 и 135 УК однако, и в этом случае предусмотрен специальный субъект преступления, лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста.
Субъективная сторона преступлений, предусмотренных статьями 242 и 242 УК характеризуется прямым умыслом, однако отсутствие четкого правового определения понятия \"порнографии\" ставит под вопрос принцип субъективного вменения. Прямой умысел, с которым совершается преступление, предусмотренное ст. 242 УК РФ, предполагает, что субъект, не обладающий специальными познаниями, должен представлять, какой предмет является порнографическим. В этой связи совершенно справедлив А.В. Наумов, пишущий в комментариях к Уголовному кодексу, что \"порнографический характер материала или предмета должен быть, как правило, очевидным для любого обычного человека, не обладающего специальными познаниями\". (37) При неочевидности такого осознания нельзя говорить о прямом умысле виновного и соответственно становится возможным только объективное вменение, которое запрещено действующим уголовным законодательством (ч. 2, ст. 5 УК РФ).