Д.И. РОМАНЕНКО

В российской гражданско-правовой теории остается до конца не решенным вопрос о месте аналогии в системе гражданского права, роли аналогии права в цивилистике. Аналогию определяют в качестве правового института <1>, средства <2>, метода <3>, способа <4> преодоления пробелов. Различные трактовки порождают неопределенность правовой природы и места аналогии в системе гражданского права.

--------------------------------
<1> См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 42; Акимов В.И. Аналогия в советском гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1970. С. 3; Поленина С.В. Аналогия в гражданском праве // Советское государство и право. 1969. N 5. С. 29 - 36; Фидаров В.В. Пределы допустимости применения института аналогии закона и аналогии права в правовой системе России: Дис. ... канд. юрид. наук. Тамбов, 2009. С. 62.
<2> См.: Фидаров В.В. Указ. соч. С. 64.
<3> См.: Шиндяпина Е.Д. Аналогия права в правоприменении: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 8.
<4> См.: Фомина Л.А. Аналогия закона и аналогия права в системе способов преодоления пробелов гражданского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 25.

Определение аналогии как правового института является наиболее распространенным в цивилистике. Широкое применение термина "институт" зачастую лишает его определенности. С позиции обычного словоупотребления "все в области права можно назвать институтом, начиная от самого права и кончая его единичными нормами" <5>. При использовании института в качестве характеристики системы права он приобретает более узкое значение.
--------------------------------
<5> Иоффе О.С. Структурные подразделения системы права (на материалах гражданского права) // Ученые записки ВНИИСЗ. 1968. Вып. 14. С. 51.

Под институтом права принято понимать относительно замкнутую, устойчивую группу норм, регулирующих однородные общественные отношения. Признаки, обособляющие правовой институт в качестве самостоятельного подразделения системы права, обусловлены функциями и ролью института в обеспечении цельного регулирования общественных отношений <6>. Аналогия в гражданском праве обладает всеми признаками правового института ввиду следующего:
(a) обеспечивает самостоятельное регулятивное воздействие на определенный участок гражданско-правовых отношений;
(b) опосредует отношения, прямо не урегулированные гражданским правом;
(c) имеет собственную структуру, которая выражена в юридической конструкции. Конструкция аналогии, предусмотренная статьей 6 Гражданского кодекса РФ <7>, обеспечивает разностороннее воздействие на общественные отношения при наличии пробела в праве. Правовое единство аналогии права и закона состоит в общеобязательном преодолении пробела в праве, попадающего в юридическое поле. Несмотря на различную внутреннюю структуру, аналогия закона и аналогия права преследуют единую цель - преодоление правового пробела;
(d) получила обособленное внешнее закрепление в гражданском законодательстве - статье 6 ГК РФ.
--------------------------------
<6> См.: Алексеев С.С. Указ. соч. С. 121.
<7> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Вместе с тем в теории гражданского права вопрос о классификации института аналогии не находит однозначного решения. Аналогию права определяют как процедурно-процессуальный институт <8>, как материально-правовой институт <9>. Остается открытым вопрос об иных классификациях аналогии.
--------------------------------
<8> См.: Карташов В.Н. Применение права. Ярославль: Изд-во Яросл. ун-та, 1980. С. 39.
<9> См.: Акимов В.И. Указ. соч. С. 3.

Автором предложена следующая классификация института аналогии в цивилистике.
А. Сложный правовой институт. В теории под сложным институтом понимается институт, в состав которого входят обособленные субинституты. Еще О.С. Иоффе пришел к выводу, что институт - не только не последнее после нормы подразделение отрасли права, но и не всегда первое подразделение, следующее за ней, так как самостоятельные органические образования встречаются иногда и внутри института. Такие образования можно было бы назвать субинститутами <10>.
--------------------------------
<10> Иоффе О.С. Указ. соч. С. 51.

Субинститут охватывает группу правовых норм, выражающих особенности правового регулирования определенных видов общественных отношений. В теории права такие отношения получили название "вариантные" <11> Вариантность института аналогии в цивилистике сводится к следующему. При возможности применения к ненормированным отношениям гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения, используется аналогия закона. Когда применение аналогии закона невозможно, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права), требований добросовестности, разумности, справедливости.
--------------------------------
<11> См.: Киримова Е.А. Правовой институт: понятие и виды. Саратов, 2000. С. 14.

Неизменным условием использования института аналогии остается наличие пробела в праве. Вариантность аналогии в гражданском праве проявляется во внутреннем содержании. В зависимости от способов преодоления пробелов из института аналогии могут быть выделены субинститут аналогии права и субинститут аналогии закона. Несмотря на различие во внутреннем содержании, единым остается общее организационное начало для правовой оценки обстоятельств, не урегулированных правом.
По утверждению С.С. Алексеева, сложные институты всегда характеризует значительный нераспределимый по субинститутам остаток, который не сводится к одним лишь общим нормам <12>. Правовая конструкция статьи 6 ГК РФ образует единый не совпадающий по содержанию комплекс норм, нераспределимым остатком которого остается применение аналогии при наличии правового пробела.
--------------------------------
<12> См.: Алексеев С.С. Указ. соч. С. 151.

Б. Смешанный правовой институт. Смешанный институт содержит в себе нормы различных отраслей права. Образование смешанных институтов вызвано взаимопроникновением отраслей вследствие развития "пограничных" общественных отношений. Как утверждает С.В. Поленина, "систематическое образование на стыке однородных смежных отраслей "пограничных" отношений служит проявлением подвижности границ между отраслями права как следствие развития общественных отношений. Сохраняя черты одной отрасли, такие отношения приобретают черты и смежной отрасли права. По мере дальнейшего развития "пограничных" отношений число "заимствованных" черт может увеличиваться" <13>.
--------------------------------
<13> Поленина С.В. Субсидиарное применение норм гражданского законодательства к отношениям смежных отраслей // Советское государство и право. 1967. N 4. С. 24.

Межотраслевые институты являются особой разновидностью смешанных институтов. Как отмечает С.С. Алексеев, межотраслевой институт представляет собой "не простое "просачивание" элементов иной отрасли в данное отраслевое образование, а такое специфическое явление, когда институт, имеющий по своей основе государственно-правовую природу, как бы "притягивает" нормы целого ряда отраслей и образует вместе с ними определенное единство" <14>.
--------------------------------
<14> Алексеев С.С. Указ. соч. С. 134.

Институт аналогии может быть отнесен к межотраслевым институтам ввиду следующего. Аналогия получила нормативное закрепление сразу в нескольких отраслях отечественного законодательства - ст. 6 ГК РФ, ст. 5 Семейного кодекса РФ <15>, ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ <16>, ст. 11 Гражданского процессуального кодекса РФ <17>, постановлениях Пленума Высшего Арбитражного Суда <18> и др. Ведутся дискуссии о возможности применения аналогии в налоговом праве <19>, трудовом праве <20>, уголовном процессуальном праве <21> и др.
--------------------------------
<15> Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. N 223-ФЗ // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 16.
<16> Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.
<17> Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532.
<18> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" // Вестник ВАС РФ. 2011. N 4.
<19> См.: Юзвак М.В. Аналогия в налоговом праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014. С. 5.
<20> См.: Кузнецова Л.Е. Применение гражданско-правовых норм к трудовым отношениям по аналогии: Дис. ... канд. юрид. наук. Барнаул, 2004. 188 с.; Ашихмина А.В. Аналогия в советском трудовом праве: Дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1979. 172 с.
<21> См.: Кемулария Э.Ш. Проблемы применения уголовно-процессуального законодательства по аналогии: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1983. 161 с.; Белоносов В.О. Теория и практика применения аналогии в уголовном судопроизводстве: Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1998. 199 с.

В отечественной правовой системе аналогия является одним из системообразующих институтов. В соответствии с положениями ст. 46, 47 Конституции РФ <22>, ч. 2 ст. 3 ГПК РФ, ч. 3 ст. 4 АПК РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, отказ от права на обращение в суд недействителен. В позитивном российском законодательстве недопустим отказ в правосудии вследствие отсутствия или неполноты правовых актов. В указанных обстоятельствах аналогия выступает межотраслевым институтом. Обеспечивает защиту субъективных прав при наличии правового пробела в различных отраслях российского права.
--------------------------------
<22> Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. N 237. 1993.

В. Материальный правовой институт. Сущность аналогии в гражданском праве состоит в том, чтобы распространить на не предусмотренный законом случай существующее гражданское законодательство в виде сходной нормы или правовых принципов. Аналогия в цивилистике обслуживает нормы материального права. Должна рассматриваться в качестве части общего учения о применении права.
Г. Общий правовой институт. Отнесение аналогии к общим правовым институтам основывается на том, что сформулированные в нем принципы и нормы устанавливают исходные начала, границы действия гражданского законодательства. Например, изъятие института аналогии повлечет изменение механизма правового регулирования и основополагающих принципов в рамках всей отрасли гражданского права. Общие институты обладают сходством в различных отраслях права. Так, институт аналогии имеет типичную конструкцию и применяется сразу в нескольких отраслях отечественного права.
Д. Регулятивный правовой институт. Институт аналогии призван осуществлять основную юридическую функцию права - регулятивную.
С помощью аналогии права решается задача упорядочивания общественных отношений в условиях пробела в праве. Нормы аналогии права воздействуют на явления общественной жизни, находящиеся в рамках гражданско-правового поля.
Е. Функциональный правовой институт. Аналогия дает "сквозное" правовое регулирование гражданско-правовых отношений. Институт аналогии в цивилистике объединяет нормы-принципы, которые одинаково применяются ко всем отношениям, охватываемым гражданским правом, независимо от их предметной принадлежности.
Исследование места аналогии в системе российского гражданского права дает возможность сделать следующие выводы.
Функции и роль аналогии в гражданском праве позволяют отнести аналогию к категории "правовой институт". Аналогию в цивилистике можно классифицировать как сложный, смешанный, материальный, общий, регулятивный и функциональный правовой институт. Аналогия права наряду с аналогией закона должны рассматриваться в качестве субинститутов аналогии, которые, несмотря на различное внутреннее содержание, преследуют единую цель - преодоление правового пробела.

Обращайтесь за помощью к юристам и адвокатам на нашем сайте:

Оказываемые услуги:

1. Арбитражный процесс.

2. Гражданский процесс: - жилищные, семейные, страховые, трудовые споры; -наследственные дела; -дела о защите прав потребителей;дела о возмещении причиненного вреда здоровью, имуществу.

3. Уголовный процесс: защита адвоката на предварительном следствии, в суде первой, апелляционной, кассационной инстанциях.

4. Дела об административных правонарушениях.

5. Оспаривание неправомерных действий должностных лиц, жалобы, заявления.

6. Независимая экспертиза (оценка) стоимости работ и запчастей поврежденных автомобилей. Независимая оценка (экспертиза) стоимости недвижимого имущества.

7. Наследственные споры.

Вход на сайт - http://prove-ur.ru/