Роман ТИТИКАЛО (Правовий тиждень, № 25, 17-23 червня 2008)

1 січня 2008 р. законодавство України в сфері ліцензування будівельної діяльності зазнало значних змін. Насамперед це пов'язано з прийняттям постанови КМУ "Про ліцензування певних видів господарської діяльності у будівництві" від 5 грудня 2007 р. N 1396 (далі - Порядок N 1396), у зв'язку з чим виникло чимало питань, зокрема, стосовно ліцензування функцій генерального підрядника.

Відповідно до ст. 2 ЗУ "Про ліцензування певних видів господарської діяльності" (зі змінами, внесеними ЗУ від 16 травня 2007 р. N 1026-V) ліцензування у сфері будівництва здійснюється згідно з законом, що регулює відносини у цій сфері. Стаття 17 ЗУ "Про архітектурну діяльність" від 20 травня 1999 р. N 687-XIV визначає, що господарська діяльність, пов'язана зі створенням об'єктів архітектури, підлягає ліцензуванню відповідно до законодавства. Особи, що бажають проводити будівельну діяльність, мають дотримуватись кваліфікаційних, організаційних, технологічних та інших вимог, установлених ліцензійними умовами.

З 1 січня 2008 р. юридичні та фізичні особи (підприємці) - суб'єкти господарської діяльності, що мають намір провадити будівельну діяльність, пов'язану зі створенням об'єктів архітектури, повинні отримати ліцензію згідно з Порядком N 1396. Єдиним органом ліцензування з цієї дати є Державна архітектурно-будівельна інспекція України, яка також здійснює контроль за додержанням ліцензійних умов. Пунктом 2 постанови КМУ N 1396 передбачено, що ліцензії, видані до 1 січня 2008 р., підлягають переоформленню, але в зазначений пункт були внесені зміни постановою КМУ від 27 лютого 2008 р. N 94 та викладеного його в новій редакції: "ліцензії, видані до 1 січня 2008 р., діють до закінчення встановлених у них строків". Отже, організації, які отримали ліцензії до 1 січня 2008 р., можуть продовжувати працювати за ними, що підтверджується листом Мінрегіонбуд від 25 березня 2008 р. N 24/4-690.

Чи потрібна генпідрядчику ліцензія

Проблема полягає в тому, що до 1 січня 2008 р. організаціям, які виконували функції генерального підрядника, але самостійно не виконували будівельні роботи, не було потрібно отримувати ліцензію (це підтверджується листом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 17 вересня 2002 р. N 4-452-1666/4994, листами Держбуду України, зокрема від 8 червня 2004 р. N 9/8-117). Так, Держбуд України зазначав, що Перелік видів робіт провадження будівельної діяльності, затверджений наказом Держпідприємництва та Держбуду від 13 вересня 2001 р. N 112/182 (зареєстрований у Мін'юсті 8 листопада 2001 р. за N 939/6130), не передбачає ліцензування функцій генерального підрядника.

Держкомпідприємництва в зазначеному листі дійшов висновку, що виконання функцій генерального підрядника не є будівельною діяльністю. З цим автор статті не погоджується, оскільки вважає, що підприємство, виконуючи функції генерального підрядника, безпосередньо здійснює будівельну діяльність.

Наказом Держархбудінспекції від 19 лютого 2008 р. N 24 був затверджений "Перелік робіт провадження господарської діяльності, пов'язаної із створенням об'єктів архітектури", в якому, з-поміж інших робіт, зазначено роботи генерального підрядника у будівництві (код. 4.04.00). Отже, для виконання функцій генерального підрядника в будівництві з 1 січня 2008 р. необхідно отримувати ліцензію.

Щодо дії раніше виданих ліцензій

Не менш цікавим є питання, чи потрібно отримувати нову ліцензію організаціям, які отримали ліцензію на провадження будівельної діяльності до 1 січня 2008 р. та виконували функції генерального підрядника? За загальновизнаним принципом права закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі. Цей принцип закріплений у ч. 1 ст. 58 Конституції України, за якою дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється з втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце.

Враховуючи зазначене, автор вважає, що суб'єкти господарювання, які мали ліцензії на здійснення будівельної діяльності і здійснювали функції генерального підрядника та інші роботи до 1 січня 2008 р., можуть і надалі виконувати зазначені роботи на підставі раніше виданих ліцензій. Ця думка ідентична позиції Державної архітектурно-будівельної інспекції України, висловленої у відповіді N 22/3-1328 від 21 травня 2008 р. на запит автора (на фото). Крім того, Державна архітектурно-будівельна інспекція України повідомила, що вона може внести зміни до переліку робіт до ліцензії на будівельну діяльність відповідно до п. 15 Порядку N 1396 шляхом видачі окремого додатку до чинної ліцензії.

Підсумовуючи викладене, доходимо таких висновків: 1) для виконання функцій генерального підрядника в будівництві з 1 січня 2008 р. необхідно отримувати ліцензію; 2) підприємства, які мали ліцензії на здійснення будівельної діяльності і здійснювали функції генерального підрядника та інші роботи до 1 січня 2008 р., можуть і надалі виконувати зазначені роботи на підставі раніше виданих ліцензій або внести зміни до переліку робіт до ліцензії на будівельну діяльність.

Роман Титикало, адвокат, м. Київ