**М.М.: Полностью копирую статью вместе с комментариями
первоисточник: http://habrahabr.ru/blogs/my_business/81082/#habracut
Автор: Вадим Колосов
Для тех, кто ведет бизнес в Интернете, оказывает различные онлайн услуги и продает товары.
Является ли переписка через мессенджеры (ICQ, Skype), а также по электронной почте (e-mail) юридически обязывающей?
Можно ли пойти в суд с электронным договором (заключенным путем обмена сообщениями в Интернете)?
Договор, заключенный через Интернет (например, по электронной почте), будет считаться письменной формой сделки или это самостоятельная электронная форма договора? Какая у него юридическая сила?
Подобные вопросы часто мне задают. В связи с этим я подготовил юридическую консультацию. Надеюсь, она будет полезна для хабросообщества!
Чтобы договор, заключаемый удаленно (в том числе через Интернет) имел юридическую силу, по закону необходимо 1) подписать документы, а также 2) обменяться ими средствами связи.
Подписью может считаться не только Ваша собственноручная подпись (подпись, поставленная Вами от руки на бумаге), но и любой аналог собственноручной подписи, если стороны договора особо согласуют такую возможность и оговорят, что будет являться таким аналогом собственноручной подписи. (Для интересующихся более детальным юридическим анализом, со ссылками на законы, цитатами закона и судебной практики можно ознакомиться с юридическим комментарием по общей теме заключение договора в электронной форме)
Таким образом, чтобы Ваш договор имел юридическую силу и считался заключенным, необходимо согласовать (в условиях договора или в переписке по электронной почте), что вы признаете юридическую силу за документами, направляемыми по соответствующим адресам электронной почты, и считаете такие документы подписанными аналогом собственноручной подписи – адресом электронной почты.
При этом, такой договор считается заключенным в письменной форме. Электронная форма договора не является самостоятельной формой, а представляет собой вид письменной формы договора (наравне с бумажной письменной формой).
Если же Вы не включаете в Вашу переписку указанное условие о признании электронного адреса аналогом собственноручной подписи, то такие документы не будут считаться подписанными, а договор, соответственно, не будет считаться заключенным в письменной форме (в отсутствие подписи), однако такие документы не потеряют юридическую силу письменных доказательств и на основании ст. 162 Гражданского кодекса, если законом прямо не предусмотрено такое последствие несоблюдение письменной формы сделки, как ее ничтожность, то в доказательство условий Вашей сделки (неподписанного договора) Вы можете ссылаться как раз на такие письменные доказательства.
Статья 161. Сделки, совершаемые в простой письменной форме
1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки.
2. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 159 настоящего Кодекса могут быть совершены устно.
Статья 162. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.
Так, для договора оказания услуг не предусмотрена его ничтожность при несоблюдении письменной формы.
Я бы рекомендовал обмениваться текстом договора по электронной почте в виде отдельного файла в формате Acrobat PDF и при его подписании прикладывать файл к самому электронному письму. Однако можно условия договора излагать и в тексте самого письма, но при «подписании» (т.е. подписании электронным адресом) таких условий стороной условия должны содержаться в Вашей переписке.
Схематично можно описать порядок подписания договора в электронной форме следующим образом:
- Вы как исполнитель направляете по электронной почте заказчику условия договора (по пунктам), одно из которых должно включать условие о юридической силе аналога собственноручной подписи, о котором говорилось выше, и четко даете понять, что это является офертой, т.е. всеми, полными условиями, на которых Вы готовы оказать услуги,
- заказчик отвечает на Ваше письмо с цитированием Вашего письма, т.е. условий договора, или с приложением файла договора, если Вы выслали текст договора в отдельном файле, и четкой фразой, свидетельствующей о принятии всех условий безоговорочно (об акцепте), такой как: «с договором согласен, подписываю», или «с изложенными условиями согласен, принимаю», или «настоящим подписываю высланный договор аналогом собственноручной подписи» и т.п.
Конечно, не следует забывать и об общих требованиях к любому договору:
- должны быть четко определены стороны договора. Поэтому и в Вашем электронном договоре или переписке должны содержаться реквизиты каждой стороны, необходимые для ее идентификации (например, паспортные данные и место жительства; И
- должен быть определен предмет договора – т.е. что делается по договору (какие именно услуги оказываются, какой именно товар передается и т.п.).
Существенным моментом в плане доказательств является то, что все пересылаемые по электронной почте договоры и иные документы необходимо сохранять на почтовом сервере. Корпоративные сервера или сервера хостинг-провайдера, как представляется, вызовут в случае спора меньшее доверие, чем сервера такого почтового гиганта, как Google (электронная почта Gmail).
Именно по причине крайне низкой достоверности такого доказательства, как переписка в мессенджерах (т.к. сообщения хранятся не на стороннем сервере, а только на Вашем компьютере), я бы не рекомендовал обмениваться юридически значимыми сообщениями только в мессенджере. Если у Вас состоялся в ICQ юридически значимый диалог (уточнены условия заказа или высказаны замечания по результату и т.п.), то скопируйте его в электронное письмо и вышлите Вашему контрагенту. Желательно, чтобы он еще и подтвердил высланную переписку.
Автор: Вадим Колосов
комментарии (34)
речь в моей консультации идет о наиболее распространенных средствах
Но здесь совсем другая ситуация — стороны устанавливают правило о признании электронной переписки аналогом документа, подписанного собственноручной подписью, в самой этой электронной переписке.
Основное значение подписи — удостоверение того, что документ подписан определенным лицом — утрачивается. Ведь любая из сторон может заявить, что ничего о переписке не знала, ящик был взломан и т.п. Другой стороне придется доказывать обратное.
Теперь вопрос — если одна сторона имеет возможность (технические детали опустим) доказать, что электронное письмо действительно было направлено противоположной стороной, что добавляет наличие в тексте указания на то, что стороны согласились направление электронных писем друг другу считать аналогом собственноручной подписи? Ведь воля сторон и так видна из переписки и совершенных действий.
Думается, что немного. Всего лишь возможность утверждать, что была соблюдена письменная форма сделки. Поскольку здесь мы не обсуждаем сделки, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность, единственное неудобство такого несоблюдения — это невозможность ссылаться в суде на свидетельские показания.
А подтверждать наличие соглашения они все равно будут, предъявляя электронную переписку, доказывая, что сообщения были направлены действительно ответчиком (очень сомнительна, конечно, перспектива доказать это в реальном суде), опираясь на те или иные совершенные действия (направление ТЗ, предоплата и т.п.).
Но для людей, которые работают удаленно друг от друга и общаются по ICQ, электронной почте и проч. (фрилансеры, веб-студии), невозможность ссылаться на свидетельские показания вряд ли является значительным минусом, т.к. свидетелей в большинстве случаев они все равно не имеют.
Неуказание условия о принятии АСП будет означать, что документ не подписан. Зачем себя обрекать на лишние доказывания? В т.ч. того, что Вы не просто обсуждали условия сделки, но их реально согласовали!
Фундаментальный недостаток предложенной схемы, я полагаю, заключается в том, что сама эта оговорка содержится все в том же электронном письме (еще до того, как стороны согласились считать направление писем друг другу аналогом подписи). Т.е. до того, как стороны утвердили предлагаемое условие, электронная переписка не обладает качеством подписанного документа, а следовательно само это условие оказывается не подписанным.
конечно, живая подпись будет хорошо. да еще и нотариально заверенная. но речь все же не о том ;) риски все Вы и сами прекрасно понимаете. задача — как из имеющихся исходных добиться лучшего результата
кстати, все-таки, насколько я могу судить, практика признают соглашение об АСП в самом электронном соглашении. что и логично!
пока это абсолютно неперспективный для широкой массы способ
Во-вторых никто не запрещает использовать ЭЦП легально по договорённости, так, как это делают банки для обслуживания клиентов через интернет или платёжные системы.
Имхо тут есть о чём говорить и что рассмотреть, причём не только с юридической, но и с технической точки зрения.
Например, каждый регистрирующийся на условной бирже «Суперфриланс» направляет (требуется один раз) в адрес администрации этой биржи нотариально заверенное заявление, содержащее публичный ключ (выше уже упоминалось про GPG) и указание считать документы, зашифрованные соответствующим секретным ключом, аналогом его собственноручной подписи.
Все участники, таким образом, получают возможность между собой пользоваться почти полноценной ЭЦП (почти, потому что в каждое конкретное соглашение, по-видимому, придется все же включать соответствующую оговорку, т.к. эквивалент шифрования собственноручной подписи здесь устанавливается не в силу закона, а соглашением сторон). Конечно, и здесь есть целый ряд юридических ньюансов, но все же не исключено, что можно разработать вполне работяющую схему. Кстати, идея для стартапа :)
Проблема состоит в том, что само это соглашение о признании эквивалентности направления письма собственноручной подписи предлагается заключать путем обмена электронными письмами. И вот это-то соглашение сторона может поставить под сомнение по изложенным Вами основаниям (и вся цепочка рушится).
тут риски не меньше
Чтобы отправить что-то с адреса вовсе не нужно знать от него пароль. Это может сделать кто угодно.
Я бы рекомендовал обмениваться не электронной почтой, а электронными PDF-документами, сканами договоров с подписями. Получится что-то вроде отправки договора по факсу.
Это как раз проверяется (поправьте меня, если не прав).
Например, можно просить всегда цитировать письма, а в них вставлять «код подтверждения». Хотя это не спасает от случая, когда письмо подделывается одной из сторон.
Технические меры доказательства довольно сложны и не гарантируют 100% успеха. В случае, если письмо придёт вам прямо на 25-ый порт из динамического пула какого-нибудь глупого провайдера или с открытой прокси — нельзя установить, кто его отправил. Если, конечно, заранее не договариваться о том, как надо посылать письма.
SPF Record в DNS это разве не предотвращает?
Но своих корреспондентов всё-таки стоит в whitelist заносить, на всякий случай
но в плане рисков ничуть не лучше, т.к. откуда другая сторона знает, кто поставил подпись, как выглядит его подпись и т.п.